La vicenda, soprattutto nella parte che ci interessa maggiormente, è assolutamente comune: in sede di verifica gli accertatori hanno rilevato fra l’altro che la convocazione dell’assemblea avveniva oralmente, che alla stessa partecipava un numero esiguo di soci, che non era tenuto il libro soci e “la mancanza d’ordine nella tenuta della contabilità”.
La Commissione Tributaria Provinciale accoglieva il ricorso “riconoscendo l’esistenza dello statuto e riconoscendo l’esistenza di una ‘struttura democratica’ con una partecipazione attiva ed effettiva degli associati alla ‘vita associativa’ (principio di democraticità”.
La Commissione Tributaria Regionale, con la sentenza 8/2/15 del 13/4/2015, ha respinto l’appello dell’Ufficio, stabilendo esplicitamente tre principi (e implicitamente un quarto) di importanza fondamentale, che in un certo senso “completano” il principio di prevalenza della sostanza sulla forma che, dopo la Circolare 24/4/2013 n. 9 e la giurisprudenza successiva, dovrebbe considerarsi oramai acquisiti.
1. La necessità di un controllo più approfondito da parte dei verificatori
Molto chiari sono, sul punto, alcuni passaggi della sentenza:
– “La perdita di qualifica di un ente non commerciale necessita di contenuti di maggior peso di quelli utilizzati dall'agenzia delle Entrate. In particolare non basta la convocazione verbale dell'assemblea e la scarsa partecipazione diretta o per delega dei soci all'assemblea di una associazione sportiva dilettantistica per determinare la perdita di qualifica di ente non commerciale”
– “La violazione del principio di democraticità presuppone pertanto una indagine, di tipo qualitativo, molto più approfondita e accurata, non certo basata solo su semplici indizi o circostanze”.
– “La scarsa partecipazione numerica ai momenti assembleari e la convocazione verbale dell'assemblea non può essere utilizzata quale scorciatoia dagli uffici finanziari per disconoscere i benefici fiscali delle ASD, in quanto non hanno alcun presupposto giuridico nell'ambito delle norme tributarie di settore”.
Ben sappiamo come in praticamente tutti i p.v.c. e gli accertamenti a carico delle a.s.d. si trovi l’elencazione di una serie di rilievi formali, dall’omessa indicazione della qualifica di associazione sportiva dilettantistica in tutte comunicazioni al pubblico (compresa l’insegna all’inizio della strada e il nome sul campanello: abbiamo visto anche questo) alla mancata prova della convocazione dell’assemblea, dall’esigua partecipazione dei soci alle assemblee al fatto che il Presidente rimane tale per un lungo periodo, dal fatto che le pagine del libro verbali delle assemblee non sono numerate alle quote differenziate a seconda dell’attività svolta.
Ora, la sentenza non dice certo che tali elementi siano irrilevanti, ma afferma chiaramente che non sono sufficienti; in altre parole, ci pare di capire, è proprio in presenza di tali elementi che i verificatori debbono approfondire l’indagine; un esempio per tutti: una volta constatata la scarsa partecipazione all’assemblea va chiarito se ciò è dovuto al fatto che i Consiglieri effettivamente gestiscono l’associazione come una società commerciale, escludendo i soci da qualsiasi decisione e trattandoli quindi da semplici clienti, o è dovuto al fatto che la stragrande maggioranza dei soci è interessata a partecipare all’attività, ma non alle assemblee e quindi a quella parte della vita associativa?
Solo se è stata effettuata tale approfondita (ovviamente, in relazione alle dimensioni dell’associazione) indagine, e i risultati della stessa confermano ciò che appariva dagli aspetti formali, l’Ufficio può correttamente rilevare l’assenza del principio di democraticità.
2. Le conseguenze della violazione del principio di democraticità
Interessanti sono poi le conseguenze che la sentenza fa derivare dalla rilevata violazione del principio di democraticità: “L'eventuale violazione del principio di democraticità può comportare, e solo in alcuni casi, la perdita delle agevolazioni fiscali previste dal comma 3 dell'articolo 148 del TUIR quali la detassazione dei corrispettivi specifici, ma non comporta in alcun modo, come pretende l'Amministrazione Finanziaria, la perdita della qualifica di ente non commerciale”.
Ben sappiamo come spesso l’Ufficio faccia derivare dalla violazione di una disposizione (p.es. l’effettuazione di operazioni non tracciate di importo superiore a 1.000 euro, stabilita dalla normativa relativa alla Legge 398/91), non solo la perdita delle agevolazioni concesse dalla normativa violata (la particolare disciplina appunto stabilita dalla Legge 398/91) ma tout court la perdita di tutte le agevolazioni stabilite per gli enti non commerciali.
Questo passo della sentenza è sul punto estremamente chiaro: la violazione di un requisito stabilito da una disposizione (nel caso in esame, il requisito di democraticità voluto dall’ ottavo comma dell’art. 148 T.U.I.R.) comporta la perdita dei benefici stabiliti da quella specifica disposizione (sempre nel caso in esame, la decommercializzazione dei corrispettivi specifici, stabilita dal terzo comma dell’art. 148 T.U.I.R.), e non assolutamente la perdita della qualifica di ente non commerciale.
3. Le modalità di tenuta dei libri sociali e contabili
Un altro passaggio della sentenza dice finalmente in modo chiaro e inequivocabile ciò che da sempre stiamo sostenendo sia su questa newsletter che nella nostra attività professionale: “per le ASD non sussiste alcun obbligo di tenuta dei libri sociali e qualora esista un impianto amministrativo contabile non è prevista alcuna modalità di compilazione e tenuta”.
Abbiamo già visto che l’irregolare tenuta dei libri sociali o dei libri contabili non può da sola essere causa del disconoscimento dello status di ente non commerciale e dei benefici fiscali che ne derivano, lo hanno già detto anche la citata Circolare 24/4/2013 n. 9 e più di una sentenza.
Ma la C.T.R. di Aosta fa un passo ulteriore: in realtà non si può nemmeno parlare di “irregolare tenuta dei libri”, perché nessuna disposizione stabilisce che una associazione debba tenete libri sociali o libri contabili. Il codice civile stabilisce l’obbligo di tenere i libri contabili per le imprese commerciali e l’obbligo di tenere anche i libri sociali per le società di capitali, ma nessuna disposizione pone tale onere a carico delle associazioni.
4. L’onere della prova
Abbiamo detto che la sentenza stabilisce anche un quarto principio, questo in modo indiretto: si tratta della corretta collocazione dell’onere della prova, altro elemento di fondamentale importanza.
L’art. 2697 c.c. stabilisce che “Chi vuol far valere un diritto in giudizio deve provare i fatti che ne costituiscono il fondamento. Chi eccepisce l'inefficacia di tali fatti ovvero eccepisce che il diritto si è modificato o estinto deve provare i fatti su cui l'eccezione si fonda”.
Da ciò l’Ufficio, correttamente, desume che chi vuole fruire di una agevolazione deve dimostrare di averne diritto; si tratta di un principio che, in tema di associazioni sportive dilettantistiche, anche la Cassazione ha ribadito più volte.
Ma la C.T.R. di Aosta dà una nuova lettura di tale principio:
– è certamente vero che per fruire delle agevolazioni spettanti alle a.s.d. le stesse debbono dimostrare di averne diritto
– tale dimostrazione è fornita, fino a prova contraria, dall’iscrizione al Registro CONI (“L'iscrizione al registro CONI, che avviene in per via telematica, consente di godere dello status di associazione sportiva e di fruire delle agevolazioni fiscali e di quelle previste dalla legge 398/91”)
– qualora l’Ufficio ritenga che l’associazione non rispetti i requisiti connessi a tale iscrizione, deve dimostrarlo.
In sostanza, con l’iscrizione al Registro CONI avviene una sorta di inversione dell’onere di prova: è l’Ufficio che deve dimostrare, compiendo un’indagine “approfondita e curata”, la non spettanza dei benefici; ciò perché, in assenza di prove contrarie, tale iscrizione è prova sufficiente dello status di a.s.d. e quindi di diritto alle agevolazioni fiscali.
5. Conclusioni e raccomandazioni
Concluso l’esame della sentenza, quali indicazioni se ne possono trarre?
Le sentenze vanno sempre lette tenendo conto del caso specifico a cui si riferiscono, e del fatto che comunque rispecchiano l’opinione di chi le ha scritte: per questo è previsto il meccanismo dell’appello, successivo ricorso per Cassazione, e possibile rinvio alle Sezioni Unite della Cassazione, quando nemmeno per tale via si sia giunti a una decisione univoca.
In più, le sentenze sulle a.s.d. risentono più di altre dell’importanza delle valutazioni di fatto: proprio la prevalenza della sostanza sulla forma richiede quasi sempre che si entri in profondità negli aspetti specifici del caso particolare.
Tutto ciò premesso, come non ci siamo abbattuti per sentenze sfavorevoli alle associazioni sportive che a nostro parere non inquadravano correttamente le questioni esaminate, non entusiasmiamoci troppo per quelle favorevoli, e questa certamente lo è; mantenere un equilibrio è fondamentale, se vogliamo limitare il rischio di contestazioni e difenderci al meglio in caso di accertamenti, e quindi:
a) rispettiamo con rigore i (pochi) obblighi di legge: registrazione dello statuto, affiliazione, iscrizione al Registro CONI, invio del modello EAS, presentazione delle dichiarazioni fiscali quando dovute (dichiarazione dei redditi, certificazione unica, Mod. 770)
b) rispettiamo nella sostanza gli obblighi di legge che non si traducono in specifici adempimenti: raccolta e conservazione delle domande di ammissione a socio, rispetto della procedura per l’ammissione, predisposizione del rendiconto, effettiva convocazione dell’Assemblea, coinvolgimento dei soci nella gestione, ecc.
c) predisponiamo e conserviamo ogni possibile prova a sostegno di quanto al punto precedente: un libro nel quale annotare tutti i soci (anche in formato elettronico, ma stampiamo anche una copia cartacea), un libro dei verbali di Consiglio Direttivo e di Assemblea nel quale annotare le decisioni di tali organi (soprattutto per quanto riguarda l’ammissione dei soci, la nomina dei Consiglieri, l’approvazione del bilancio, le principali scelte gestionali), una qualsiasi documentazione di supporto al rendiconto (un foglio Excel, un quaderno, le copie delle eventuali ricevute rilasciate, le lettere d’incarico agli istruttori, ecc.).
Quanto ai punti “a” e “b” rimane assolutamente indispensabile.
Su quanto al punto “c” sappiamo esistere una certa elasticità, ma a meno che non siamo una piccola associazione di arti marziali e danza sportiva di Aosta … più documentazione abbiamo e conserviamo ordinatamente, meno rischi corriamo in sede di verifica, e soprattutto meglio ci possiamo difendere in sede contenziosa.
